Ведение переговоров. Преддоговорная ответственность.

«В целях предотвращения недобросовестного поведения на стадии переговоров о заключении договора в ГК следует для отношений, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, предусмотреть специальные правила о так называемой преддоговорной ответственности (culpa in contrahendo), ориентируясь на соответствующие правила ряда иностранных правопорядков».

п. 7.7 Раздела V Концепции развития гражданского законодательства

Руководствуясь интересами участников довольно усложнившегося и активно развивающегося в последнее время гражданского оборота,  и потребностями бизнеса в частности, разработчиками  проекта изменений в первую часть Гражданского кодекса РФ вводится  новая статья – ст.  434.1. «Переговоры о заключении договора».

Разработчиками данной статьи были взяты за основу действующие обычаи международного права – Принципы УНИДРУА (вводимая  статья в полном  объеме дублирует положения Принципов) и   давно существующая и действующая практически во всех странах континентальной Европы доктрина «Culpa in contrahendo» или возмещение убытков по недействительным или по не достигшим окончательного оформления договорам.

В самом общем смысле суть данной доктрины сводится к следующему: договаривающиеся стороны должны действовать добросовестно во время переговоров, в противном случае та сторона, которая будет виновна в том, что договор не состоялся, обязана возместить противоположной стороне убытки. Таким образом, данная доктрина определяет, что переговоры имеют самостоятельное юридическое значение и могут выступать непосредственным основанием для возникающих на этом этапе отношений прав и обязанностей у сторон, а неисполнение преддоговорных обязанностей — основанием ответственности в таких преддоговорных отношениях.

Стоит заметить, что  правовой институт преддоговорной ответственности, не является для нас принципиально новым. В действующей редакции  Гражданского кодекса РФ мы можем найти пример регулирования ведения переговоров и ответственность за недобросовестное их проведение, но только в рамках заключения договора поставки:  ст.504 ГК РФ  «Урегулирование разногласий при заключении договора поставки».   (Так и осталось  неясным, почему в данном случае разработчики действующей редакции ГК РФ ограничились установлением преддоговорной ответственности только по одному виду договора. Такой порядок заключения договора можно и нужно  было бы использовать и для других договоров).

Принятие данной статьи в новой редакции Гражданского кодекса очевидно продиктовано стремлением защитить права и интересы сторон гражданско-правового отношения до того, как стороны свяжут себя более прочными правовыми узами — договором. Но учитывая то, что для субъектов предпринимательской деятельности  в рамках нашего правопорядка  характерно «преломлять нормы под себя», данная норма уже критикуется правовым сообществом, так как может предоставить основания недобросовестным участникам оборота неосновательно обвинять другую сторону в срыве/затягивании переговоров, в случае не заключения договора (например, когда условия, предложенные контрагентом менее выгодны для другой стороны)  требовать в связи с этим компенсации своих убытков,  вовлекать добросовестных  участников оборота в судебные разбирательства и прочее. В данном случае добросовестная сторона-участник переговоров по-прежнему вправе защищать свои позиции, основываясь на краеугольном принципе  «sanctum sanctorum» — свободы заключения договора, закрепленного в ст.1, ст. 421 ГК РФ  др. нормах.

Как говорится, практика покажет, а мы,   так или иначе, должны извлечь максимальную пользу из того, что нам предлагает законодатель, поэтому в рамках данного сообщения также хочется дать несколько практических советов, которые стоит взять на вооружение при ведении переговоров:

1. Переговаривающиеся стороны вправе заключить между собой «соглашение о ведение переговоров», в котором будут заранее определены основания и  размер ответственности сторон за недобросовестное ведение переговоров (напоминаю, что стороны вправе прописать ответственность, отличную от той, которая установлена ГК, так как норма является диспозитивной).
2. Сторонам следует вести Протоколы по ходу ведения переговоров. Как правило, ведение и оформление протокола переговоров берет на себя принимающая сторона. Протокол подписывается стороной, которая вела протокол,  составляется в количестве экземпляров равном числу участвующих сторон, и направляется сторонам (с сохранением документов, подтверждающих направление протокола другой стороне). В данном случае, ведение таких протоколов не только организует /систематизирует сам процесс переговоров, но также имеет практическое значение – служит доказательством добросовестного поведения стороны в ходе проведения переговоров в случае предъявления ей обвинения в нарушении антимонопольного законодательства – навязывании договорных условий.
3. По итогам проведения переговоров, стороны вправе составить Протокол результатов проведения переговоров, в котором отражаются те условия, относительно которых стороны пришли к согласию, а также перечень вопросов, которые еще подлежат обсуждению сторонами.  Такой протокол подписывается уполномоченными представителями сторон на ведение переговоров.

Статью подготовила:

Вера Шалыпина- юрисконсульт Alta-via