Оценка правовых рисков в договоре. Формула успеха.

Хотим рассказать о том, как оценить договор на наличие правовых экономических рисков. Разберем на примере одного из самых популярных видов договоров — договора поставки Товара.

Согласно статистике арбитражных судов, в 2023 году было рассмотрено 137 172 спора по договорам поставки.  Грамотная и профессиональная проверка договора на наличие рисков сохранит время и нервы.

С чего начать?

Начинать стоит с Due Diligince или проверки контрагента.

Итак, организация проверила контрагента и получила проект договора поставки Товара.

Договор должен соответствовать нескольким базовым условиям для признания его заключенным:

• Стороны достигли соглашения по всем существенным условиям договора, согласно ст. 432 ГК РФ;
• Принцип свободы договора не должен нарушать законодательство РФ и права третьих лиц.

Предмет договора

Существенным условием договора поставки является предмет договора. Предмет договора обозначен в законе и в договоре должен звучать так:

По договору поставки Поставщик или Продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые, или закупаемые товары Покупателю, а Покупатель обязуется оплатить в установленные сроки полученный товар.

Условия поставки

Стороны выбирают для себя наиболее удобные условия для поставки. Рекомендуем отражать заявки: на поставку, спецификации и заказы в письменном виде. В договоре избегать пространных формулировок.

Порядок поставки должен быть четко обозначен договор.

Например,

Поставщик своими силами и средствами доставляет Товар на склад Покупателя по адресу _________, оформляет товаросопроводительные документы.

Покупатель на складе по адресу _______ принимает Товар, подписывает Акт приема-передачи и обязуется оплатить Товар в течение 15 календарных дней. Обязательно указываем порядок расчетов и валюту.

Также рекомендуем и подробно описать сам Товар: комплектацию, ассортимент, тару, характеристики, особенности. Если Товар нужно перевозить при особом температурном режиме, то обязательно пишем об этом в договоре.

Помним, что риски по утрате и повреждению Товара несет Покупатель после фактического вручения Товара Покупателю. Об этом статья 459 ГК РФ.

Какие документы нужны?

Для удобного налогового учета организации и для верной фиксации юридических фактов рекомендуем ознакомиться с Письмом ФНС России от 21.10.2013 N ММВ-20-3/96@ и Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1137.

Они устанавливают формы для следующих документов:

• Универсальный передаточный документ, подписывается сторонами по факту передачи Товара;
• Счет фактура, на основании этого документа Покупатель оплачивает Товар, также по нему рассчитывается НДС.

Рекомендуем отдельно заранее подготовить Акт приема-передачи Товара, где описать какой Товар передан, дать характеристики, стоимость. Можно указать, что: «Стороны не имеют друг к другу претензий после передачи Товара».

Также часто при перевозке используется товарно-транспортная накладная. Ее подписывает водитель транспорта. Стоит проверить и его полномочия подписывать документы — Доверенность.

Приемка Товара

Чтобы обезопасить себя от возможных споров, Сторонам нужно провести проверку Товара по качеству и количеству. Об этом пишем в договоре.

Указываем механизмы, которые будут работать в случае, когда поставленный Товар не соответствует количеству и качеству.

Предлагаемые варианты:

• Поставщик возвращает уплаченную сумму за некачественный или недопоставленный Товар;
• Поставщик обязуется заменить Товар;
• Поставщик обязуется соразмерно уменьшить стоимость Товара.

Хорошим вариантом будет написать условие о необходимом сроке годности Товара и о гарантийном сроке.

Как правильно написать ответственность сторон по Договору?

Не стоит прописывать много разных и больших санкций за нарушение условий договора. Ответственность должна дисциплинировать, а не обременять и противоречить принципам делового оборота.

Рекомендуем использовать такие виды ответственности как неустойка, штраф, пеня. Подробно говориться в ст. 330 ГК РФ.

Как правило, ответственность в договоре поставки устанавливается за следующие действия:

• Нарушение сроков поставки;
• Поставка некачественного Товара или недопоставка;
• Нарушение сроков оплаты;

Также помним, что по закону вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. Смотри статью 1064 ГК РФ.

А также лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков. Это прописано в статье 15 ГК РФ.

Под убытками в договоре могут указывать требования со стороны органов власти, вызванные ненадлежащим исполнением законодательства другой стороной договора.

Как будет разрешаться спор?

Простой ответ. Спор разрешается по законодательству Российской Федерации. Сначала — досудебное урегулирование: направление претензий, переговоры, а затем обращение в выбранный в договоре суд или по общим правилам подсудности. Об этом в статье 36 АПК РФ.

Прочие, но важные условия 

В завершающем разделе пишем, что, во всех неурегулированных настоящим договором вопросах Стороны будут руководствоваться законодательством РФ.

Пишем, что все дополнения к настоящему договору будут действительны, если совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными лицами.

Здесь можно указать оговорку об электронном документообороте. О том, что стороны признают такие документы и выбрать оператора ЭДО.

Адреса и реквизиты сторон

В конце пишут актуальные реквизиты сторон. Также стоит проверить полномочия представителя контрагента подписывать договор. Эта информация находится в Уставе или отдельных решениях организации, или представитель имеет при себе доверенность.

Используйте наши советы или обращайтесь к специалисту практики «Производство и комплексное сопровождение коммерческой деятельности». Наши специалисты помогут провести комплексную экспертизу договора или составить его с нуля.

Удачи!