Бизнес давно требует перехода гражданского оборота в плоскость электронных технологий. На сегодня существует несколько точек зрения на порядок заключения договора в электронной форме. Ниже дана краткая оценка возможности заключения подобных договоров, основной акцент которой – на заключении договоров с широким кругом физических лиц (потребителями).
Известно, что ГК РФ допускает заключение договора путем обмена документами с помощью электронной связи при условии, что имеется возможность достоверно установить, что договор исходит от соответствующего лица. Специфика заключения сделок через сеть Интернет заключается в том, что волеизъявление сторон сделки передается и доводится до адресата с помощью средств электронно-вычислительной техники и электронных каналов связи. Ввиду чего остается актуальным вопрос о подтверждении того факта, что волеизъявление исходило от надлежащего лица.
Со вступлением в силу Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ “Об электронной подписи” возможность применения электронной подписи была существенно расширена. Поскольку ФЗ от 10.01.2002 № 1-ФЗ “Об электронной цифровой подписи” прекращает свое действие уже в июле 2013 г., ниже дана оценка возможности заключения соглашений с использованием электронной подписи, соответствующей положениям нового, 63-го, закона об электронной подписи.
Законом “Об электронной подписи” предусмотрены следующие виды электронных подписей: простая электронная подпись и усиленная электронная подпись. При этом усиленная электронная подпись может быть квалифицированной и неквалифицированной. Указанные виды идентификации участника правоотношений в сфере электронного документооборота отличаются по надежности и сложности получения.
Простой электронной подписью является такая подпись, которая посредством использования кодов, паролей или иных средств подтверждает факт ее формирования определенным лицом. Простая электронная подпись указывает лишь на формирование сообщения/письма определенным лицом, но не гарантирует неизменность электронного документа после подписания. Это наименее защищенный вид электронной подписи. Для ее формирования не требуется выдачи какого-либо удостоверяющего документа ни в бумажном, ни в электронном виде – необходимо только наличие соглашения сторон о порядке ее использования.
При создании неквалифицированной электронной подписи используют специальные криптографические алгоритмы, что обеспечивает большую защищенность подписи. Неквалифицированная электронная подпись позволяет установить лицо, подписавшее документ, а также обнаружить факт внесения в документ изменений после подписания. Чтобы использовать неквалифицированную электронную подпись, по общему правилу необходимо получить сертификат ключа электронной подписи. Однако если соответствие электронной подписи признакам, установленным вышеуказанным законом, может быть обеспечено без использования сертификата ключа проверки электронной подписи, то его можно не создавать. При этом для подписания документов неквалифицированной электронной подписью, также как и для простой электронной подписи, необходимо наличие соглашения сторон о порядке ее использования.
Для формирования квалифицированной электронной подписи получение квалифицированного сертификата ключа электронной подписи необходимо во всех случаях. Под квалифицированным сертификатом ключа проверки электронной подписи (далее – квалифицированный сертификат) в Законе “Об электронной подписи” понимается особый сертификат ключа, выданный аккредитованным удостоверяющим центром или его доверенным лицом либо федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере использования электронной подписи. Стоит отметить, что при этом квалифицированная электронная подпись является универсальной и может быть использована везде, где допускается применение электронных документов, без заключения каких-либо дополнительных соглашений с другими заинтересованными сторонами. Но необходимо, чтобы вторая сторона (в частности контрагент) также имела соответствующее программное обеспечение, чтобы прочитать документ, подписанный данным видом электронной подписи. Особенностью квалифицированной электронной подписи является и то, что в отношении электронных документов, подписанных ею, была установлена презумпция соответствия электронного документа документу в бумажной форме, подписанного собственноручно (а таким образом и презумпция однозначного волеизъявления надлежащего лица).
Учитывая вышесказанное, можно заключить, что несмотря на возможности, появляющиеся при использовании квалифицированной электронной подписи, условия ее использования таковы, что сегодня ее массовое применение (по крайне мере, в отношениях с клиентами-потребителями) не представляется возможным в силу ряда технических сложностей. В связи с чем повышается актуальность вопросов использования при заключении договоров с потребителями простой электронной подписи (поскольку это наиболее простой и знакомый физическим лицам вид ЭП).
Электронные документы, подписанные простой электронной подписью, признаются равнозначными подписанным вручную документам на бумажном носителе только если это установлено соглашением сторон либо на это имеется указание в нормативно правовом акте.
С тем, чтобы прописать в соглашении порядок использования и признания простой электронной подписи, проблем, как правило, не возникает. Но остается открытым вопрос о способе заключения самого соглашения о порядке использования простой электронной подписи.
По сути, статьи 6 и 9 ФЗ “Об электронной подписи” не устанавливают каких-либо требований к форме соглашения о порядке использования простой электронной подписи либо к порядку его заключения. Таким образом у участников гражданского оборота имеется основанная на законодательстве формальная возможность заключить соглашение о порядке использования простой электронной подписи, подписав его при этом простой электронной подписью. Но стоит учесть тот факт, чтов будущем, при возникновении споров между сторонами, может встать вопрос о принадлежности волеизъявления надлежащему лицу, поскольку фактических доказательств “подписания” подобного соглашения определенным лицом нет.
Представляется, что оптимальным решением указанной проблемы является заключение договора через механизм акцептования его условий второй стороной посредством осуществления определенных действий, предусмотренных условиями публичной оферты, размещаемой на сайте оферента и содержащей положения о простой электронной подписи (ч. 3 ст. 438 ГК РФ). В качестве подобных действий имеет смысл указать перечисление лицом определенной денежной суммы на счет оферента. При этом необходимо учесть тот факт, что платежи физических лиц до 15 000 руб. могут осуществляться без идентификации плательщика (т.е. определить в последующем плательщика не представляется возможным). В связи с чем необходимо в положениях публичной оферты предусмотреть механизм, который позволяет однозначно определить, что платеж был совершен соответствующим лицом. Подобные условия позволяют суду в случае возникновения спорных ситуаций запросить у кредитной организации, через которую проходил платеж, соответствующую информацию о лице, осуществившем платеж.
На наш взгляд, соблюдение вышеуказанных условий подтверждает действительность соглашений и позволяет сторонам дистанционно взаимодействовать друг с другом. Остается дело за малым: корректно прописать в соглашении порядок использования простой электронной подписи.
Статью подготовила:
Жучкова Олеся – юрисконсульт Alta-Via
