Источником вдохновения к написанию этой статьи послужила практическая ситуация, произошедшая пару лет назад с одним из наших клиентов.

Клиент обратился к нотариусу с протоколом годового собрания акционеров (ГОСА), в котором в том числе обозначены вопросы об избрании совета директоров (СД) и избрании единоличного исполнительного органа (ЕИО). Нотариус в удостоверении подписи единоличного исполнительного органа отказал по причине недействительности решения общего собрания в части избрания ЕИО, исходя из следующего: по уставу ЕИО избирается СД, на годовом собрании СД сформирован, значит, ЕИО должен избираться не на годовом собрании, а на заседании СД после годового собрания.

С мнением нотариуса нельзя согласиться по следующим основаниям.

Прежде всего, нотариус не учел, что:

  • до ГОСА СД не был сформирован, его полномочия согласно уставу осуществляло общее собрание акционеров (ОСА), а лицом ответственным за созыв собрания был ЕИО общества,
  • принятые на ГОСА решения подтверждены реестродержателем общества. Второстепенный, конечно, показатель, в вопросах действительности решений собрания, поскольку, по мнению Центрального банка (пп. 1 и 2 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ и ответ ЦБ  № 28-3-1/3366 от 16.08.2017г. на обращение о разъяснении акционерного законодательства), реестродержатель лишь удостоверяет факт принятия акционерами решений и состав акционеров на собрании.  Однако, представляется, при осуществлении функций счетной комиссии реестродержатель проверяет полномочия органов управления по уставу по формированию повестки собрания акционеров.

Разберемся в ситуации

Специалисты расходятся во мнениях относительно того, как поступать в случае, если есть СД в уставе. Одни считают, что при наличии данного органа управления в уставе его нужно в обязательном порядке формировать. Но возникают ситуации на практике, когда акционеры на собрании не могут договориться о кандидатах, в результате СД не будет сформирован.

Как же быть с положениями устава?

Варианты решения проблемы:

  • в очередной раз созвать собрание по вопросу избрания СД;
  • созвать ОСА, на котором будет поставлен вопрос об упразднении СД и внесении изменений в устав.

Можно предположить иной альтернативный вариант, чтобы деятельность органов общества не приостанавливалась в связи с не формированием СД. Для таких случаев рекомендуется предусматривать в уставе автоматическую возможность передачи полномочий ОСА по аналогии с нормами ниже.

Совет директоров – коллегиальный орган управления, избираемый общим собранием акционеров, действующий на основании устава и в соответствии с нормами закона. Основная его роль в том, чтобы  контролировать деятельность исполнительных органов.

В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее 50ти устав общества может содержать положение о том, что функции СД осуществляет ОСА (абз. 2 п. 1 ст. 64 Федерального закона от 26.12.1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

По единогласному решению акционеров в устав общества могут быть включены положения о требованияхк порядку формирования коллегиального органа управления, отличных от установленных правовыми актами (пп. 6 п. 3 ст. 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, п. п. 1.3, 1.4 Положения № 660-П). Таким образом, акционеры общества вправе установить в уставе (содержащем в структуре органов управления – совет директоров) положение, предусматривающее в случае не избрания совета директоров осуществление его полномочий общим собранием акционеров.

Данное положение потребуется, например, если:

  1. устав содержит в структуре органов управления – совет директоров,
  2. по уставу вопрос об избрании единоличного исполнительного органа решает совет директоров, однако ранее совет директоров не был избран из-за отсутствия кворума.

Допустим, подходит время для проведения годового общего собрания акционеров, в то же время действующий ЕИО собирается уволиться. На ГОСА один их обязательных вопросов – избрание СД.

В таком случае в повестку дня разумно включить, в том числе вопросы: избрание СД и ЕИО.

В практике возникает вопрос: вправе ли акционеры на одном общем собрании (годовом) избирать совет директоров и единоличный исполнительный орган?

Данный казус возникает в связи со спорным моментомвступления в силу решений, принятых на собрании. Поскольку некоторые юристы считают, раз на собрании вопрос об избрании СД решен, промежуточные результаты оглашены, то следующий вопрос (об избрании ЕИО) нужно снимать с повестки, и ЕИО нужно избирать на ближайшем заседании СД.

Это нелогично, так как при таком подходе АО может остаться на какой-то момент без ЕИО.  Действующее законодательство не содержит норм, устанавливающих очередность вопросов в повестке дня ОСА. При этом, отмечая лишь, очередность подведения итогов голосования, поскольку акции, принадлежащие членам совета директоров или лицам, занимающим должности в органах управления, не могут участвовать в голосовании при избрании членов ревизионной комиссии (абз. 2 п. 6 ст. 85 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

Законодательством отмечается, что итоги голосования подводятся по всем вопросам повестки дня по завершению собрания и могут оглашаться на самом собрании до его закрытия, либо доводиться до сведения акционеров в форме отчета об итогах голосования после его закрытия. Из этого следует, что все решения, принятые на общем собрании, вступают в силу одновременно в момент объявления результатов голосования (т.е. с даты проведения собрания) либо с даты составления протоколов об итогах голосования и общего собрания.

Следовательно, полномочия по осуществлению общим собранием акционеров функций совета директоров в случае передачи ему таких функций, осуществляются до момента прекращения указанных полномочий.

В заключение отметим важное следствие из приведенных выше норм: ничто не мешает на ГОСА избирать СД и ЕИО исходя из нормативного толкования. Главным вопрос был по тексту статьи – момент вступления в силу решений. А с этим сомнений нет (все решения ОСА вступают в силу одновременно в момент их оглашения (если результаты оглашаются в конце собрания), а не поочередно (так как даже если в процессе проведения собрания оглашаются результаты после каждого вопроса – такие результаты являются промежуточными и не имеют силы).