При регистрации юридического лица его учредители или учредитель часто задаются вопросом выбора адреса местонахождения общества при его первичной регистрации.
Согласно п. 2 ст. 54 Гражданского кодекса государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового – иного органа или лица, имеющих право действовать от имени компании без доверенности. Аналогичная норма содержится также в п. 2 ст. 8 Закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон N 129-ФЗ). Соответствующий адрес указывается учредителями в заявлении о госрегистрации и заносится в Единый государственный реестр юридических лиц. Именно по нему осуществляется связь с компанией (пп. “в” п. 1 ст. 5 Закона N 129-ФЗ).
На этом конкретизация адреса местонахождения юридического лица исчерпывается, таким образом, у учредителей остаются следующие варианты определения адреса, по которому в дальнейшем будет осуществляться связь с обществом:
Место нахождения постоянно действующего исполнительного органа;
Местонахождение иного органа;
Местонахождение лица, имеющего право действовать от имени компании без доверенности.
Если вы намерены создать крупную фирму и стартовый капитал вам это позволяет, то вы наверняка арендуете офисное помещение, может быть даже не одно, запасетесь гарантийным письмом на адрес, а может быть и приобретете указанное помещение в собственность и в этом помещении захотите разместить постоянно действующий исполнительный орган компании, это в идеале.
На практике не все бывает так гладко как указано выше. Вы вдруг захотите заняться бизнесом, не требующим отдельного офисного помещения или по каким-то причинам не хотите его афишировать, может быть расходы по арендной плате для вашего стартового капитала покажутся значительной тратой. На помощь в таких ситуациях вам придет адрес регистрации единоличного исполнительного органа общества.
Единоличным исполнительным органом фирмы согласно Закону “Об акционерных обществах” является генеральный директор (директор, президент и т.д.). Свои полномочия он может делить с правлением или дирекцией – коллегиальным исполнительным органом, но руководство текущей деятельностью общества осуществляется только им (п. 1 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ). Аналогичные нормы можно найти и в Законе “Об обществах с ограниченной ответственностью” (ст. ст. 40, 41 Закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ).
В этом смысле выбор места жительства руководителя организации как адреса для государственной регистрации как раз кажется наиболее логичным, если говорить о месте нахождения единоличного исполнительного органа общества. Однако на практике указание в заявлении домашнего адреса физического лица нередко может повлечь за собой отказ в госрегистрации. Об этом, в частности, свидетельствует и Постановление ФАС Центрального округа от 22 января 2013 г. N А54-4428/2012.
В рассмотренном судьями деле налоговики отказали заявителю в государственной регистрации юридического лица при создании на том основании, что соответствующее заявление считается не представленным им, поскольку содержит недостоверные сведения о подтверждении заявителем исполнения всех требований действующего законодательства при данном виде регистрации. А если конкретнее, то в качестве адреса, по которому расположено общество, был указан домашний адрес физлица.
Таким образом, по мнению регистрирующего органа, в силу ст. 288 и п. 2 ст. 671 Гражданского кодекса жилое помещение (а когда речь идет о месте жительства, то это всегда жилое помещение) предназначено для проживания граждан, и только в этих целях юридическое лицо вправе использовать такую недвижимость (п. 1 ст. 17 ЖК). Для того чтобы разместить в ее стенах офис, соответствующее помещение прежде всего нужно перевести в разряд нежилых. Ведение предпринимательской деятельности без этого, то есть непосредственно в жилом помещении, недопустимо. В связи с этим, указывали налоговики, компания не может быть зарегистрирована по домашнему генерального директора..
Конечно, в большинстве своем судьи рассматриваемую точку зрения ревизоров не разделяют. В частности, в Постановлении ФАС Центрального округа от 22 января 2013 г. N А54-4428/2012 они рассудили следующим образом.
Местом нахождения юридического лица, в т.ч. общества с ограниченной ответственностью, признается место его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 ГК, п. 2 ст. 4 Закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ). При этом положения п. 1 ст. 5 и п. 2 ст. 8 Закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ устанавливают, что государственная регистрация осуществляется по адресу, указанному учредителем. Причем данный Закон не содержит запрета регистрации юридического лица по месту жительства его учредителя.
Что же касается норм жилищного и гражданского законодательства, на которые ссылаются ревизоры, то они не регулируют правоотношения по госрегистрации юрлиц, а определяют порядок использования жилых помещений. Кроме того, согласно п. 2 ст. 17 Жилищного кодекса допускается использование жилого помещения для осуществления профессиональной деятельности или индивидуальной предпринимательской деятельности проживающими в нем на законных основаниях гражданами, если это не нарушает права и законные интересы других граждан, а также требования, которым должно отвечать жилое помещение. Между тем использование жилого помещения для госрегистрации ООО по месту нахождения его генерального директора еще не говорит о том, что собственник разместил в принадлежащем ему жилом помещении предприятие, учреждение или организацию. Не означает это и того, что проживающие на данных “квадратах” лица всенепременно начнут заниматься бизнесом, приводить толпы клиентов и вести производственную деятельность или оказывать услуги, звучит довольно комично, согласитесь. Ведь место нахождения юридического лица (место его регистрации) может не совпадать с фактическим размещением имущественного комплекса и производственных помещений общества. Проще говоря, использование домашнего адреса директора для регистрации ООО не нарушает права и законные интересы других граждан, а также требования, которым должно отвечать жилое помещение. А потому отказ налоговиков в госрегистрации общества на том основании, что указанный в заявлении адрес постоянно действующего исполнительного органа совпадает с адресом места жительства учредителя создаваемого юридического лица, судьи признали незаконным.
Помимо этого, судьи, как правило, указывают также, что перечень оснований, по которым налоговики могут отказать компании в государственной регистрации, ограничен, и совпадение юридического адреса фирмы и местожительства ее директора в нем не поименовано (Постановления ФАС Московского округа от 18 января 2012 г. по делу N А41-8923/11, ФАС Восточно-Сибирского округа от 14 июня 2007 г. N А33-18496/06-Ф02-3367/07; от 28 октября 2008 г. N А19-3461/08-35-Ф02-5116/08, ФАС Волго-Вятского округа от 17 марта 2006 г. N А82-4788/2005-1, ФАС Центрального округа от 22 ноября 2007 г. N А14-4015/07/140/11). Так, ст. 23 Закона N 129-ФЗ предусмотрены лишь следующие причины, по которым контролеры могут отказать в государственной регистрации организации (изменений, вносимых в учредительные документы):
– непредставление фирмой необходимых для государственной регистрации документов;
– представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган;
– нахождение компании в процессе ликвидации (ст. 20 Закона N 129-ФЗ).
Анализ арбитражной практики стал решающим аргументом для представителей Минфина России, чтобы в Письме от 3 декабря 2008 г. N 03-01-11/5-159 признать правомерность госрегистрации юридического лица по месту жительства его директора. Но учитывая, что вопросы регистрации юридических лиц лежат в плоскости гражданских правоотношений, а не налогового законодательства, в данном случае разъяснения финансового ведомства действительно представляют собой лишь частное мнение, которым представители ФНС руководствоваться не обязаны, и не более того. Однако примечателен тот факт, что специалисты Федеральной налоговой службы с этим мнением и сами солидарны. В Письме от 23 сентября 2011 г. N ПА-21-6/293 эксперты ФНС России обратились к положениям п. 2 ст. 8 Закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ. Согласно данной норме госрегистрация общества осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в соответствующем заявлении месторасположения постоянно действующего исполнительного органа. В случае отсутствия такового регистрация производится по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности. Так что основания для отказа в госрегистрации компании, к примеру, по прописке ее учредителя, в ФНС не нашли. Главное, что следует иметь в виду в подобной ситуации, по мнению чиновников, – именно по указанному при регистрации адресу должна осуществляться связь с обществом.
Но, как уже упоминалось, на практике налоговики на местах могут посчитать и иначе (см. Постановление ФАС Центрального округа от 22 января 2013 г. N А54-4428/2012). Учитывая же тот факт, что при госрегистрации фирмы Законом не предусмотрена возможность представлять возражения по вынесенному решению об отказе, а подача документов вновь без внесения исправлений наверняка приведет к аналогичным результатам, то главной надеждой заявителя в данном случае все-таки является арбитражная практика.
Не смотря на то, что закон на вашей стороне, вы рискуете получить отказ в госрегистрации фирмы по адресу регистрации директора, поэтому при наличии необходимости в такой регистрации взвешивайте свои силы, а в случае вынесения отказа не падайте духом, Фемида на вашей стороне.
Автор статьи:
Терешин Владимир – младший юрисконсульт компании “Альта Виа”
