С 1 июня 2015 года в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее – ГК РФ) появился совершенно новый для российского права институт возмещения потерь (ст. 406.1 ГК РФ; Федеральный закон от 08.03.2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации»). Известно, что данный правовой инструмент является приблизительным аналогом indemnity в английском праве*.

* Под английским правом будем понимать систему общего права, опирающуюся на сочетание законодательных актов и судебных прецедентов, при этом английское право не изложено в каком-либо едином документе. Главным источником английского права является судебный прецедент. Английская правовая система представлена следующими странами: Англия, США, Новая Зеландия, Канада, Австралия, Индия, бывшие колонии Британской империи.

На сегодня можно констатировать, что большинство крупных коммерческих сделок в России заключаются на основании норм английского права. Это связано с тем, что английская система права в числе прочего характеризуется многолетней устойчивостью, правовой гибкостью, а также реальной возможностью участников сделки устанавливать конкретные рабочие условия договора. В свою очередь, суды Англии при разрешении споров высоко оценивают принцип свободы воли сторон при заключении сделок, что обеспечивает им надежную правовую защиту.

Настоящим, попробуем разобраться в следующих ключевых вопросах: какова идея (сущность, смысл) конструкции возмещения потерь/убытков indemnity в английском праве? Как новый институт о возмещении потерь применять на практике?

Коротко о сущности indemnity в английском праве

В рамках английского права понятие «indemnity» можно определить как:

обязательство одной стороны (например, продавца акций) возместить потери другой стороне (например, покупателю акций), причиненные третьими лицами (например, последующая организация судебного разбирательства в отношении имущества приобретенной компании и т.п.),

и (или)

обязательство одной стороны (например, заказчика по договору строительного подряда) воздержаться от каких-либо прямых требований (например, в случае поломки определенного дорогостоящего оборудования) по отношению к другой стороне (например, подрядчику по договору строительного подряда) либо возместить причиненные такими прямыми требованиями убытки.

Механизм indemnity (обязательство по возмещению потерь) выглядит следующим образом:

  • Соглашение (А) и (Б)

/

Обязательство о возмещении

(А) обязано предотвратить/возместить

потери (Б)

 <

Условие о возмещении

в случае наступления определенныхобстоятельств, влекущих потери (Б) и (или) создающих угрозу возникновения потерь (Б)

 >

Право на возмещение

(Б) вправе требовать от (А) предотвращения/возмещения своих потерь

В целом обязательства о возмещении потерь indemnity в английском праве могут применятся:

  • в силу прямого указания договора и (или) подразумеваемого условия в договоре;
  • подразумеваемого условия, применяемого в отсутствие договора;
  • в силу отдельного соглашения об indemnity.

Однако из материалов судебной практики следует, что обязательства о возмещении потерь indemnity значительно чаще применяются в силу прямого указания договора (например, дело Rossmoor Sanitation, Inc. v. Pylon, Inc.(1975) 13 Cal.3d 622, 628, дело Zalkind v. Ceradyne Inc. (2011) 194 Cal. App. 4th 1010 и др.).

Основанием для осуществления возмещения потерь по английскому праву является наступление указанного в соглашении обстоятельства. Предполагается, что стороне, которая вправе требовать возмещения потерь, не нужно доказывать возникновение у нее убытков и т.п. Сам факт наступления согласованного сторонами обстоятельства indemnity уже является основанием для возмещения.

Институт indemnity активно применяется при структурировании сделок в Англии и США: зачастую стороны не готовы вступать в договорные отношения, если контрагент не готов включить в договор условие об indemnity.

О применении ст. 406.1 ГК РФ

Ст. 406.1 ГК РФ предусмотрела правовой институт возмещения потерь, механизм действия которого аналогичен (за рядом исключений) механизму indemnity в английском праве (см. иллюстрацию выше).

Так, п. 1. ст. 406.1. ГК РФ установлено, что «стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности, могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной (потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т.п.). Соглашением сторон должен быть определен размер возмещения таких потерь или порядок его определения».

Следует отметить, что понятие «потери» в ГК РФ не раскрыто. Видимо, законодатель использовал данное понятие, чтобы детально подчеркнуть, что применительно к обсуждаемой договорной конструкции речь не идет и не может идти о возмещении убытков (ст. 15 ГК РФ) в связи с правонарушением. Потери в понимании ст. 406.1 ГК РФ не должны быть связаны с нарушением обязательства другой стороной (в английском праве такого ограничения нет).

В целом для заключения соглашения о возмещении потерь сторонам обязательства обязательно нужно учитывать следующее:

согласовать перечень определенных обстоятельств (в ст. 406.1.ГК РФ установлен открытый перечень), наступление которых может повлечь возмещение потерь, при этом обстоятельства могут не вытекать из обязательства сторон;

понимать, что обязательство о возмещении имущественных потерь не должно быть связано с нарушением обязательства возмещающей стороной (потери и убытки – это разные институты в понимании ГК РФ);

определить размер возмещения потерь или порядок его определения (предполагается, что это должен быть предел определенной денежной суммы (за все фактически возникшие потери), о которой стороны договорились).

Относительно формы договоренности сторон обязательства о возмещении потерь ГК РФ предусматривает четкое указание на то, что это должно быть некое соглашение. В свою очередь, автор статьи настаивает на том, что стороны обязательства при реализации института возмещения потерь обязательно должны четко прописывать условие о возмещении в самом сопутствующем договоре либо оформлять его отдельным письменным соглашением.

Основанием для возмещения потерь является подтверждение факта наступления согласованного сторонами обстоятельства. При этом суд не может уменьшить размер возмещения потерь за исключением случаев, если доказано, что сторона умышленно содействовала увеличению размера потерь.

По аналогии с indemnity потери, предусмотренные статьей ГК РФ, возмещаются независимо от признания договора незаключенным или недействительным, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Необходимо обратить внимание, что в случае, если потери возникли в связи с неправомерными действиями третьего лица, к стороне, возместившей такие потери, переходит требование кредитора к этому третьему лицу о возмещении убытков.

Правила новой статьи также применяются в случаях, если условие о возмещении потерь предусмотрено в договоре об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, стороной которого является физическое лицо.

Вывод

Безусловно, появление в ГК РФ института возмещения потерь – это шаг вперед для всей системы права России.

Практическая потребность в ст. 406.1 ГК РФ состоит в том, что зачастую на практике стороны обязательства самостоятельно договариваются о распределении рисков (возможных потерь), возникающих у одной из сторон в связи с заключением, исполнением или прекращением договора, но не вытекающих из факта нарушения обязательства другой стороной. По общему правилу такие негативные последствия лежат на том, кто их понес, и не перекладываются на контрагента.

До введения ГК РФ рассматриваемой нормы правовая система России не в состоянии была обеспечить вышеуказанные договоренности сторон обязательства ввиду отсутствия соответствующих правовых норм и в силу неготовности судебной системы применять выработанные сторонами договорные конструкции, не запрещенные правом, но не знакомые судам.

На данный момент судебная практика применения ст. 406.1 ГК РФ пока отсутствует, она сформируется постепенно. Однако не исключено, что институт возмещения потерь, заимствованный из английского indemnity, получит в России свое новое правовое значение.

Автор статьи:

Дорджиева Саглара – юрисконсульт компании “Альта Виа”